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扈某與派遣公司簽訂的兩年期勞動(dòng)合同中沒有約定扈某從事的工作崗位適用什么樣的工時(shí)。扈某被派遣至一家建筑公司工作兩年，他發(fā)現(xiàn)由于涉及到工期的進(jìn)展，每周只能休息一天。派遣期與勞動(dòng)合同期滿后，派遣公司要終止勞動(dòng)合同。扈某要求派遣公司支付這兩年每周加班一天的加班費(fèi)。派遣公司要求建筑公司承擔(dān)該責(zé)任，而建筑公司拿出當(dāng)?shù)厝松缇謱?duì)其單位關(guān)于不定時(shí)崗位的批文，該批文中明確扈某所從事的崗位適用于不定時(shí)工作制，因此，無需支付加班費(fèi)。而扈某認(rèn)為其是勞務(wù)派遣公司的員工，勞務(wù)派遣公司并沒有獲得不定時(shí)工時(shí)的批文，因此，勞務(wù)派遣公司應(yīng)當(dāng)向其支付不能倒休的加班費(fèi)。
    我國(guó)現(xiàn)行有三種工時(shí)制度，標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)、不定時(shí)工時(shí)、綜合計(jì)算工時(shí)，后兩種工時(shí)相對(duì)于標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)來說屬于特殊工時(shí)。三種工時(shí)區(qū)別的關(guān)鍵在于三種工時(shí)加班費(fèi)的計(jì)算方式不同。對(duì)綜合計(jì)算工時(shí)崗位員工沒有周六周日安排工作需要支付200%的加班費(fèi)情形，而對(duì)不定時(shí)計(jì)算工時(shí)崗位員工則不需要支付加班費(fèi)。勞動(dòng)和社會(huì)保障部關(guān)于不定時(shí)工作制和綜合計(jì)算工時(shí)審批辦法的規(guī)定，明確了特殊工時(shí)的適用崗位與審批流程，即特殊工時(shí)需要由用人單位向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)部門審批，經(jīng)過勞動(dòng)部門審批的特殊工時(shí)，才具有法律效力。
    勞務(wù)派遣用工的特殊性在于用工單位可以根據(jù)其工作崗位的特點(diǎn)向勞動(dòng)部門申請(qǐng)?zhí)厥夤�時(shí)，而勞務(wù)派遣公司作為法律上的用人單位，因?yàn)槠浔旧頉]有工作崗位，因此，無法向勞動(dòng)部門申請(qǐng)?zhí)厥夤�時(shí)。基于勞務(wù)派遣中的三方關(guān)系，勞務(wù)派遣公司與派遣員工之間屬于勞動(dòng)關(guān)系，派遣員工與用工單位之間屬于勞務(wù)關(guān)系。那么，用工單位申請(qǐng)的特殊工時(shí)是否可以適用于派遣員工呢？由于特殊工時(shí)是針對(duì)崗位而審批的，因此，若派遣員工從事的是獲批的特殊工時(shí)，那么，派遣員工應(yīng)當(dāng)適用于用工單位獲批的特殊工時(shí)。
    但是，特殊工時(shí)能適用于派遣員工，除了獲得人社部門批準(zhǔn)外，還有一個(gè)前提，即派遣員工被明確書面告知其從事的崗位屬于特殊工時(shí)。僅僅獲得批準(zhǔn)而沒有明確告知派遣員工的，派遣員工并不當(dāng)然適用于特殊工時(shí)。
    本案中，派遣公司與派遣員工簽訂的勞動(dòng)合同中對(duì)于工時(shí)并沒有明確的約定，那么，在勞務(wù)派遣期間，無法證明派遣員工知道其從事的崗位屬于特殊工時(shí)。因此，盡管用工單位——該建筑公司申請(qǐng)了不定時(shí)工作制，但是，在沒有明確告知派遣員工的情形下，屬于派遣公司和用工單位沒有盡到告知義務(wù)，因此應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相當(dāng)?shù)姆�律�?zé)任。在沒有明確告知派遣員工的情形下，該不定時(shí)工時(shí)并不適用于派遣員工。在派遣員工不適用特殊工時(shí)的情形下，在仲裁中只能按照標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)來裁決，即在標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)下，周六周天安排員工工作，沒有安排倒休的，應(yīng)當(dāng)依法支付加班費(fèi)。
    因此，對(duì)于用工單位或勞務(wù)派遣公司來說，申請(qǐng)審批特殊工時(shí)與書面告知派遣員工特殊工時(shí)同等重要。
    （志峰）